法治日报：原则直播打赏要有多重视角

是从：自由民主日报

□ 邵 洋

近年来，每每有美国公司财务人员挪用资金不足，高额打赏晚之间新闻，引发遇害各单位巨大人员伤亡的刑事案件被媒体报道。如济南某各单位员工李某侵占美国公司资金不足4000余万元，部分常用在线打赏；广州某美国公司兼管邵某挪用2500余万元巨款常用“卡内、用者送给”，致使美国公司经营者陷入困境；广西一名女兼管沉迷在线空之间，半年时之间不仅花光自己花光，还挪用美国公司上百万元巨款为一名男晚之间新闻“泰勒·斯威夫特”……终究结果是这些非法握有美国公司股票的“上榜一土豪”锒铛入狱，涉事各单位正常生产经营者活动备受到极大影响。

此类刑事案件当中，打赏人看成职务侵占罪承担刑事责任并无争议，而案发时法规责任分配的一个重要缺陷是，侵占资金不足打赏晚之间新闻的案发时欠款能否追回并发回遇害各单位，以减小损失。从以往的判例看，部分判决书并并未一致提及巨款追缴缺陷及；也，其当中的司法机关核心内容和方法论“痛点”主要在于以下两点：

首先，从刑事看成，诉讼法订明，共同犯罪是二人以上共同故意犯罪。现实生活当中的“用者送给、跑车、火箭”等打赏行为当中，职务侵占人与在线晚之间新闻之间往往无共谋或共同犯罪关联，晚之间新闻及录播平台对被打赏资金不足的非法是从并不怀疑，被打赏人并未侵犯遇害各单位转让法益的故意。因此，被打赏者至多看成引发遇害各单位转让损害的过失参加人，与职务侵占罪的私法不较强共同犯意，晚之间新闻自身不具备直接的刑事归责追赃根据。

其次，从民事看成，涉事晚之间新闻能否上交低价打赏难以实现被打赏者是否统称借此拿下。借此拿下又称为短短时间内拿下，指当下的转让握有人无惩处他人转让权限，将其握有转让转让给第三人时，若备受让人拿下该转让标的时出于借此，即得到该转让转让并备受法规认可，原转让所有人不得建议备受让人返还转让。诉讼法订明，犯罪分子违法得来的一切财宝，应当不予追缴或者责令退赔。刑事诉讼法也一致，人民法院经审理，对经澄清统称违法得来及其他案发时转让，除依法返还遇害人的以外，应当裁定不予没收。而根据《最高人民法院关于刑事裁判涉转让部分制订的若干订明》（以下原称《订明》），第三人借此拿下案发时财宝的，制订程序当中并未追缴。因此，打赏者作为职务侵占罪的犯罪人，其侵吞各单位的股票即违法得来本应全部不予追缴并返还遇害各单位，但由于被打赏者对资金不足是从不怀疑，此类刑事案件就在司法机关确定过程当中，归因于了民事借此拿下断却刑事赃款追缴的似乎效果。

对此刑民交叉的方法论视域，实际有两种分析简而言之：就晚之间新闻接备受打赏过程当中与打赏者建立的法规关联而言，倘若确信打赏者统称基于被打赏者的舞技排练或录播内容销售活动的服务项目付费，由于双方合意应尽各自不在此限，打赏者基于真实意思高额打赏，即使一般人看来打赏者“用者的送给、火箭、跑车”过多过贵，也统称晚之间新闻与客户之间“周瑜打黄盖，一个愿打一个愿挨”，建议晚之间新闻退回打赏金存在借此拿下制度化的准则性障碍。而如果确信打赏者与晚之间新闻之间是一种单向的转让借给关联，打赏者是基于沉迷观看在线录播时的某种慰藉感觉或目的，返还借给晚之间新闻低价送给及高额转让，那么被打赏者等于并未支付对价而并未建立起双方现金关联。此时，同样根据前述《订明》，第三人返还或者以明显高于低价的市价拿下案发时财宝的，人民法院应予追缴。如此一来就可以在低价晚之间新闻打赏事件当中取回借此拿下制度化的“套索”，根据返还借给的法规关联建议晚之间新闻及涉事平台上交打赏款，承担减小遇害各单位转让损失的对应法规责任。

2022年以来，针对在线录播打赏症结等行业的发展不准则缺陷，当中央网信办、商务部、国家低价监督管理总局专门联合行动开展“清朗”活动，这会对治理在线录播打赏症结起到积极效用。而准则录播打赏也需要刑事、私法运用综合协力，即通过在刑民交叉领域着力，探求摸索案发时打赏资金不足回转的合理制订机制及法规符合核心内容的准则解释，以此促进在线录播行业长远健康有序的发展。

（作者各单位：浙江工商大学法学院）

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